Doi: https://doi.org/10.17398/0213-988X.35.703
Lucía MORENO GARCÍA. Las cláusulas abusivas. Tratamiento sustantivo y procesal. Valencia: Tirant lo Blanch, 2019, 584 pp. ISBN: 978-84-9190-604-9
Me atrevería a afirmar que no ha habido año ni mes, desde mayo de 2013, en el que no sea noticia alguna resolución judicial declarando la nulidad de una determinada cláusula contractual por considerarla abusiva. Y es que el régimen jurídico de las cláusulas abusivas ha sido uno de los asuntos de discusión jurídica más trascendentes y con más implicaciones de los últimos años. No en vano, han sido numerosísimas las resoluciones judiciales dictadas en materia de cláusulas abusivas procedentes de distintos tribunales, tanto nacionales como supranacionales. Este hecho ha conducido a que los tribunales no hayan ofrecido una respuesta armonizada al fenómeno de las cláusulas abusivas. Del mismo modo, el legislador se ha visto compelido por el Tribunal de Justicia de la Unión Europea a acometer diversas reformas legales de urgencia para adaptar nuestra normativa interna a la Directiva Europea 93/13, de 5 de abril de 1993, sobre las cláusulas abusivas en los contratos celebrados con consumidores.
La
trascendencia jurídica que han adquirido las cláusulas abusivas en los últimos
tiempos es una de las consecuencias que ha provocado el consumo masivo de
bienes y servicios que impera en nuestra sociedad. De hecho, ha sido una
práctica habitual que las cláusulas contractuales no se negocien con los
consumidores o usuarios, sino que sean impuestas directamente al consumidor por
el empresario o profesional. Frente a esta realidad, nuestro ordenamiento
jurídico no ha contado –en nuestra opinión– con una legislación tuitiva eficaz,
siendo insuficientes los textos legislativos sobre la materia para combatir los
excesos de la contratación en masa, especialmente en el ámbito de la
contratación bancaria. Téngase en cuenta que son numerosas las sentencias del Tribunal de Justicia de la Unión
Europea que han puesto de manifiesto la insuficiencia de la legislación
española en cuanto a la incorporación de medios apropiados y eficaces para
poner fin al uso de cláusulas abusivas en los contratos celebrados con
consumidores.
En el
ámbito procesal, encontramos una realidad similar por cuanto la Ley de
Enjuiciamiento Civil no prevé un tratamiento procesal, específico y uniforme,
de las cláusulas abusivas. De hecho, las previsiones sobre las cláusulas
abusivas se han ido introduciendo paulatinamente en el texto de nuestra Ley de
Enjuiciamiento Civil a “golpe” de sentencia del Tribunal de Justicia de la
Unión Europea con motivo de la interpretación de la Directiva Europea 93/13. Por
lo tanto, cuando se aborda el régimen jurídico de las cláusulas abusivas nos
encontramos un panorama, legislativo y jurisprudencial, de constantes cambios.
Las
consideraciones precedentes han provocado que la doctrina científica se afane
en encontrar respuesta a la multitud de preguntas de índole práctica suscitadas
en este ámbito. Pues bien, no es casualidad que el estudio que presentamos al
lector aborde un tema jurídico tan complejo y controvertido como el de las
cláusulas abusivas. Pero el estudio que afronta la Profesora Moreno García no
es uno más, en tanto que aborda –por vez primera en
la doctrina científica– el tratamiento de las cláusulas abusivas en Derecho
español de una forma integral, aunando el tratamiento sustantivo y procesal de
las cláusulas abusivas en los contratos celebrados con consumidores.
La obra
que es objeto de esta recensión aparece estructurada en tres grandes capítulos.
En el
primer capítulo, titulado “Régimen
jurídico-sustantivo de las cláusulas abusivas”, la Profesora Moreno García aborda
el análisis de los aspectos sustantivos de las cláusulas abusivas. En primer
lugar, se pone de manifiesto la relatividad del propio concepto de “cláusula
abusiva”. Tras ello, delimita el concepto de “cláusula abusiva” dispuesto en la
normativa tuitiva de los consumidores y usuarios. A este respecto, la autora analiza
los distintos elementos integradores de dicho concepto: subjetivo, objetivo y
formal.
En lo
que respecta al elemento subjetivo del concepto de “cláusula abusiva”, se
determina, por un lado, quiénes pueden ser considerados consumidores o usuarios
en el Derecho español y, por otro, quiénes pueden ostentar la condición de
“predisponente” de una cláusula contractual. Tras ello, se aborda el análisis
del elemento objetivo de las cláusulas abusivas, lo que supone para la autora analizar
los criterios y parámetros del control de abusividad
dispuesto en el artículo 82 de la Ley General para la Defensa de los
Consumidores y Usuarios. Una vez que la Profesora Moreno García analiza el
control de contenido de las cláusulas contractuales, dedica un apartado
específico al análisis de los supuestos singulares de las cláusulas referidas
al “objeto principal del contrato”. El último elemento que aborda del concepto
de “cláusula abusiva” es el elemento formal, referido al procedimiento
contractual seguido para la incorporación de la cláusula al contrato. Ello
lleva a la autora a analizar las condiciones generales de la contratación, las
cláusulas predispuestas en contratos particulares y las prácticas empresariales
“no consentidas expresamente” por el consumidor o usuario.
Delimitado
el concepto de “cláusula abusiva”, la Profesora Moreno García efectúa una
clasificación de las cláusulas que los artículos 85 a 90 de la Ley General para
la Defensa de los Consumidores y Usuarios consideran, ex lege, abusivas. Para efectuar dicha clasificación la autora ha
optado por atender al contenido, sustantivo o procesal, de las cláusulas
dispuestas en tales artículos.
Como
colofón al capítulo primero, la autora analiza los efectos derivados de la
declaración de abusividad de la cláusula contractual.
De manera concreta, determina la modalidad de ineficacia que conlleva tal
declaración y aborda la problemática delimitación de qué constituye la
“integración” de la cláusula abusiva.
El
capítulo segundo lleva por título “Poderes
de actuación procesal respecto de las cláusulas abusivas”, pudiendo
distinguir dos grandes apartados. En el primero, la autora se refiere al
control de oficio de las cláusulas abusivas, mientras que en el segundo aborda
los posibles comportamientos de la parte procesal respecto de estas cláusulas.
En lo
que respecta al control judicial de
oficio de las cláusulas abusivas, la Profesora Moreno García aborda la
naturaleza y el fundamento de dicho examen jurisdiccional con base en la
doctrina del Tribunal de Justicia de la Unión Europea. En este sentido, la
autora viene a destacar la singularidad que este control de oficio presenta en
nuestro ordenamiento jurídico, por cuanto su tratamiento procesal se aproxima
al de los presupuestos procesales. A continuación, la Profesora Moreno
García analiza los presupuestos que han de concurrir para que el órgano
jurisdiccional tenga la obligación de efectuar el control de oficio de las
cláusulas abusivas. A este respecto, se analiza la necesidad de que el órgano
jurisdiccional disponga de los elementos de hecho y de Derecho que abonen la abusividad como posible y la necesaria audiencia a las
partes procesales cuando el juez aprecie el posible carácter abusivo de una
cláusula contractual. Tras ello, se efectúa un estudio de los límites que
presenta el control judicial de oficio de las cláusulas abusivas.
En
relación con las posibles actuaciones de
la parte procesal respecto de las cláusulas abusivas, la Profesora Moreno
García realiza un análisis de los distintos instrumentos de tutela procesal de
los consumidores y usuarios que atiende a la naturaleza de la tutela
jurisdiccional que se pretenda; sea declarativa, ejecutiva o cautelar.
La
autora comienza con el estudio de las distintas acciones y defensas que tiene el consumidor en el proceso
declarativo. Con dicha finalidad, la Profesora Moreno García analiza las
posibles acciones individuales que el consumidor afectado por una cláusula
abusiva puede ejercitar, así como el ejercicio de acciones colectivas por los
sujetos legitimados para ello ex
artículo 11 de la Ley de Enjuiciamiento Civil. En particular, la autora destaca
la problemática del sistema de acciones de tutela colectiva dispuesto en
nuestro ordenamiento jurídico, y aborda la relación de las acciones de tutela
colectiva con las acciones individuales de los consumidores. Además, se estudia
la posible intervención de los consumidores en los procesos entablados por
asociaciones de consumidores y usuarios, y el posible alcance de dicha
intervención. Tras ello, la profesora Moreno García analiza la posibilidad de
invocar la abusividad de una cláusula contractual
como mecanismo de defensa por el consumidor demandado.
En esta
parte de la obra, la autora dedica un apartado a los requisitos de la sentencia
que se dicte sobre el carácter abusivo de las cláusulas contractuales, haciendo
hincapié en las reglas especiales contenidas en los artículos 221 y 222.3 de la
Ley de Enjuiciamiento Civil.
En
segundo lugar, la Profesora Moreno García analiza las posibles defensas del
consumidor en el marco de un proceso de ejecución. Principalmente, aborda el
estudio de la oposición a la ejecución basada en el carácter abusivo de una
cláusula contractual, que es un motivo de oposición material o de fondo. Asimismo, la autora se
cuestiona la posibilidad de suspender la ejecución por la pendencia de un
proceso declarativo sobre la abusividad de cláusulas
relevantes para la ejecución. Además, la autora se refiere –sucintamente– a la
posible implicación en materia de consumidores y usuarios de la pretendida
falta de legitimación activa del cesionario de un crédito.
El
apartado sobre las actuaciones de la parte procesal respecto de las cláusulas
abusivas finaliza con el análisis de las posibilidades que tiene el consumidor
o usuario de alegar la abusividad de una cláusula
contractual en el marco de la tutela cautelar. Para ello, la Profesora Moreno
García diferencia dos situaciones: una, cuando el solicitante de la medida
cautelar es el consumidor y el objeto de la medida que pretende está
relacionado con la cláusula contractual que estima abusiva y, otra, cuando el
consumidor alega la abusividad de la cláusula
contractual con motivo de la oposición a la petición de tutela cautelar del
empresario o profesional.
En el
capítulo tercero, titulado “Tratamiento
de las cláusulas abusivas en la Ley de Enjuiciamiento Civil”, la autora
aborda el estudio de las normas sobre cláusulas abusivas dispuestas en las
regulaciones de procedimientos concretos, así como otros procedimientos que,
aun no contando con una regulación específica sobre cláusulas abusivas, la
práctica judicial de los últimos años confirma la existencia de un tratamiento
procesal particular. Para analizar las referidas singularidades, la Profesora
Moreno García ha optado por sistematizar los procedimientos conforme a su
disposición en la ley procesal. Siguiendo esta estructura, examina, en primer lugar, las normas sobre
cláusulas abusivas previstas en los procesos de ejecución ordinaria e
hipotecaria; y, en segundo lugar, el tratamiento de las cláusulas abusivas en
el proceso monitorio y en el juicio cambiario.
Merece
ser destacada la abundancia de las fuentes legales, jurisprudenciales y
doctrinales empleadas por la Profesora Moreno García en su obra; hecho que corrobora
la calidad y transcendencia práctica de su monografía. En lo que se refiere a
las fuentes legales, la autora ha analizado tanto normas sustantivas como
procesales, y normas de los ámbitos europeo y nacional. Para ello, la autora ha
partido de la regulación contenida en la Directiva Europea 93/13, conforme a la
interpretación dada por el Tribunal de Justicia de la Unión Europea. Tras ello,
la autora analiza nuestras leyes nacionales, principalmente, la regulación
contenida en la Ley de Enjuiciamiento Civil, así como los aspectos contemplados
en la Ley sobre Condiciones Generales de la Contratación y en la Ley General
para la Defensa de los Consumidores y Usuarios.
En cuanto al análisis jurisprudencial, la Profesora
Moreno García ha prestado especial atención a las resoluciones del Tribunal de
Justicia de la Unión Europea por su indudable trascendencia. En relación con
nuestros tribunales, la autora no sólo ha analizado los pronunciamientos
dictados por el Tribunal Supremo sino también, las resoluciones más importantes
de nuestras Audiencias Provinciales y Juzgados de Primera Instancia sobre la
materia. En definitiva, la abundante jurisprudencia
consultada por la autora pone de manifiesto la relevancia práctica que presenta
la materia objeto de su monografía.
Respecto
de la doctrina científica, hemos de señalar que la Profesora Moreno García se
ha apoyado en la doctrina más autorizada, procesal y sustantiva –civil y
mercantil–. Basta con consultar el anexo bibliográfico de su obra para darnos
cuenta del volumen de información que la autora ha manejado, lo cual ha
redundado en la calidad de su trabajo y en las certeras conclusiones que arroja
sobre el tratamiento sustantivo y procesal de las cláusulas abusivas.
En suma,
la obra de la Profesora Moreno García merece ser destacada como una auténtica
referencia en el ámbito de los estudios sobre contratación civil y mercantil,
siendo una muestra más de su capacidad investigadora y de su inteligencia a la
hora de afrontar y resolver cuestiones jurídicas controvertidas. Además, la
obra que presentamos se erige en una herramienta útil para todos los operadores
jurídicos, al afrontar los problemas de aplicación e interpretación que
suscitan las cláusulas abusivas en la práctica forense.
Jesús Conde Fuentes
Área de
Derecho Procesal
Departamento
de Derecho Público
Universidad
de Extremadura